Vacanta posturilor de administrator.SA

Mentiuni efectuate în registrul comertului. Lipsa hotarârii Consiliului de Administratie privind numirea administratorilor provizorii. Consecinte.

Legea nr. 31/1990 republicata: art. 137 indice1, art. 137 indice 2

În caz de vacanta a posturilor de administrator, potrivit dispozitiilor art. 137 indice 1 si 2 din Legea nr. 31/1990 republicata, consiliul de administratie procedeaza la numirea unor administratori provizorii pentru respectarea numarului de administratori prevazut de lege si de actul constitutiv.

Asadar, curtea constata ca mentionarea administratorilor în registrul comertului se realizeaza fie prin depunerea actului constitutiv, fie prin depunerea hotarârii AGA, iar numirea administratorilor provizorii trebuie sa aiba la baza hotarârea CA (în acest fel asigurându-se si opozabilitatea fata de terti a încetarii mandatelor administratorilor care au renuntat la acestea), lipsa acestor înscrisuri fiind sanctionata prin respingerea cererii de înscriere mentiuni.

(decizia comerciala nr. 307/11.03.2008, sectia a V-a Comerciala)

Prin încheierea nr. 71021/10.12.2007, pronuntata de judecatorul delegat la OFICIUL REGISTRULUI COMERTULUI DE PE LÂNGA TRIBUNALUL BUCURESTI în dosarul nr. 510905/2007 a fost

admisa în parte cererea de înregistrare formulata de petenta U. T. BANK SA si s-a dispus înregistrarea în Registrul comertului a mentiunii cu privire la persoana împuternicita pentru Agentia Metro Berceni.

Judecatorul delegat la Registrul Comertului a retinut ca a fost învestit cu înregistrarea în Registrul Comertului a mentiunilor referitoare la modificarea actului constitutiv cu privire la: persoane împuternicite pentru Agentia Metro Berceni, demisia administratori A.G. si E. G. si depunerea actului constitutiv actualizat.

Fata de cererea formulata, judecatorul delegat a constatat ca sunt întrunite conditiile legale pentru înscrierea mentiunii cu privire la numirea sefului Agentiei Metro Berceni Bucuresti, dar nu si pentru înscrierea mentiunii de încetare a mandatului celor doi administratori prin demisie.

Astfel, demisiile nu reprezinta acte susceptibile de a fi înscrise în registrul comertului, potrivit Legii nr. 26/1990 republicata. Numirea acestora în functie s-a facut în baza unei hotarâri AGA, urmând ca si încetarea mandatului sa devina opozabila tertilor tot dupa adoptarea unei hotarâri în acest sens, potrivit principiului simetriei actelor juridice.

Pentru acest motiv judecatorul delegat la O.R.C.T.B. a admis cererea numai în parte.

Împotriva acestei hotarâri, în termen legal, a declarat recurs petenta U. T. BANK SA.

În motivarea recursului s-a aratat, în esenta, ca functia de administrator este esentialmente temporara, iar aceasta se exercita dupa regulile contractului de mandat, ceea ce înseamna ca în principiu functia de administrator într-o societate înceteaza pentru aceleasi cauze pentru care înceteaza si contractul de mandat civil sau comercial.

Renuntarea mandatarului la mandat, este în principiu discretionara asa cum rezulta din articolul 1556 alineat 1 Cod civil, potrivit caruia, mandatarul poate renunta la mandat, notificând mandantului renuntarea sa.

În cazul recurentei, administratorii care au renuntat la aceasta functie au prezentat societatii notificarea scrisa în acest sens, iar consiliul de administratie al bancii a numit noii administratori provizorii în vederea respectarii numarului de administratori prevazut de lege si de actul constitutiv.

S-a apreciat de catre recurenta ca registrul comertului, care are rolul asigurarii publicitatii pentru opozabilitate fata de terti, o împiedica sa asigure publicitatea încetarii mandatelor administratorilor care au renuntat la acestea din cauza lipsei unei hotarâri AGA care sa aprobe renuntarea administratorilor la mandat conform simetriei actelor juridice.

În drept s-au invocat dispozitiile articolului 6 din Legea nr.26/1990 republicata, coroborate cu articolul 299 si urm. Cod procedura civila.

Recursul a fost legal timbrat.

Analizând actele si lucrarile dosarului în raport de motivele de recurs invocate si în lumina dispozitiilor articolului 3041 Cod procedura civila, curtea retine urmatoarele aspecte:

În sustinerea cererii de înscriere mentiuni formulata de petenta, acesta a depus la registrul comertului traducerile legalizate ale demisiilor membrilor consiliului de administratie, hotarârile 32 a si 32 b din 25.09.2007 ale Consiliului de Administratie prin care s-a luat la cunostinta de demisiile domnilor A. G. si E. G., actul constitutiv modificat, precum si lista agentiilor si sucursalelor si decizia de numire a doamnei V.C. în functia de sef agentie bancara.

Potrivit dispozitiilor art. 1 alin.1din Legea nr. 26/1990 R, comerciantii, înainte de începerea comertului, precum si alte persoane fizice sau juridice, prevazute în mod expres de lege, înainte de începerea activitatii acestora, au obligatia sa ceara înmatricularea în registrul comertului, iar în cursul exercitarii si la încetarea comertului sau, dupa caz, a activitatii respective, sa ceara înscrierea în acelasi registru a mentiunilor privind actele si faptele a caror înregistrare este prevazuta de lege.

Conform prevederilor art. 21 lit. h din acelasi act normativ, în registrul comertului se vor înregistra mentiuni referitoare la orice modificare privitoare la actele, faptele si mentiunile înregistrate.

În conditiile în care membrii consiliului de administratie au fost numiti prin hotarâre AGA sau prin actul constitutiv, este firesc sa fie operata în registrul comertului si mentiunea referitoare la înlocuirea membrilor CA demisionari, mentiune care trebuie sa se circumscrie însa dispozitiilor legale aplicabile în aceasta materie.

Potrivit dispozitiilor art.137 indice 1 din Legea nr. 31/1990 R, administratorii sunt desemnati de catre adunarea generala ordinara a actionarilor, cu exceptia primilor administratori, care sunt numiti prin actul constitutiv.

(2) Candidatii pentru posturile de administrator sunt nominalizati de catre membrii actuali ai consiliului de administratie sau de catre actionari.

Conform art. 137 indice 2, în caz de vacanta a unuia sau a mai multor posturi de administrator, daca prin actul constitutiv nu se dispune altfel, consiliul de administratie procedeaza la numirea unor administratori provizorii, pâna la întrunirea adunarii generale ordinare a actionarilor.

(2) Daca vacanta prevazuta la alin. (1) determina scaderea numarului administratorilor sub minimul legal, administratorii ramasi convoaca de îndata adunarea generala ordinara a actionarilor, pentru a completa numarul de membri ai consiliului de administratie.

(3) În cazul în care administratorii nu îsi îndeplinesc obligatia de a convoca adunarea generala, orice parte interesata se poate adresa instantei pentru a desemna persoana însarcinata cu convocarea adunarii generale ordinare a actionarilor, care sa faca numirile necesare.

(4) Când este un singur administrator si acesta vrea sa renunte la mandat, el va trebui sa convoace adunarea generala ordinara.

Din interpretarea coroborata a dispozitiilor legale mentionate, curtea retine ca, în caz de vacanta a posturilor de administrator, consiliul de administratie procedeaza la numirea unor administratori provizorii pentru respectarea numarului de administratori prevazut de lege si de actul constitutiv.

Din analiza actelor dosarului, curtea constata însa ca petenta -recurenta nu a depus la registrul comertului hotarârea Consiliului de Administratie prin care s-au numit administratorii provizorii, iar în articolul 26.3 din noul act constitutiv apar nominalizate persoanele care sunt membre ale consiliului, fara a se indica cine sunt administratorii provizorii si perioada pentru care acestia înlocuiesc administratorii cu drepturi depline, respectiv pâna la întrunirea adunarii generale a actionarilor.

De altfel, daca în urma demisiilor numarul administratorilor societatii a scazut sub minimul legal (asa cum învedereaza chiar recurenta în motivele de recurs), administratorii ramasi au obligatia legala de a convoca de îndata adunarea generala ordinara a actionarilor pentru a completa numarul de membri ai consiliului de administratie.

Asadar, curtea constata ca mentionarea administratorilor în registrul comertului se realizeaza fie prin depunerea actului constitutiv, fie prin depunerea hotarârii AGA, iar numirea administratorilor provizorii trebuie sa aiba la baza hotarârea CA (în acest fel asigurându-se si opozabilitatea fata de terti a încetarii mandatelor administratorilor care au renuntat la acestea).

Fata de considerentele expuse pe larg mai sus, curtea a apreciat ca hotarârea pronuntata de judecatorul delegat la registrul comertului este legala si temeinica, motiv pentru care, în baza art. 312 alin. 1 Cod procedura civila, a respins recursul ca nefondat.

Red.Jud. T.G.N.